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                从域外刑法各论中汲取学术营养
                时间:2019-03-05  作者:陈长均  新闻来源:太原市幸运pk10在线预测软件手机版人民检察院  【字号: | |

                      从域外刑法各论中汲取学术营养  

                 

                  学习域外刑法各论理论对于我国法律人有多♂大意义?清华大幸运pk10预测软件手机版学法学院教授张明楷认为:“只了解中国刑法理论的人,实际◎上连中国的刑法理论也不了解。因为不考察中国刑法理论与其他国家刑法理论的区别,是不可能真正了解中国刑法理幸运pk10玩法论的。”清华大学法学院教授周光权也提出:“刑法的基础并不完全是依文〗化而转移的。现代社会正在摆脱幸运pk10是极速pk吗文化偏见的余毒,不同文化之间完全可以合理地期待一些东西。几乎所有的法律文化对大多数刑事犯罪形态的认定都是一样的,至少从《汉谟拉幸运pk10开奖记录比法典》以来的成文法中幸运pk10走试教学我们可以得知,法律所关◤切的利益如生命、财产和名誉等,若干世纪以来都是刑法所保障的。”笔者认为,即使幸运pk10笨人买法各国刑法分则的规定不同,也有了解域外刑法各论理论的必要。  

                  例如,许多大ㄨ陆法系国家(如德国、意大利)刑法规定了使用盗窃罪或非法使用他人物品方面的罪名,但日幸运pk10走势软件下载本刑法同我国刑法一样,并没有规定该罪←,而且,日本判例与学说的通说认为,对于盗窃罪幸运pk10走势图而言,行为人具有非法占有目的幸运pk10在线预测软件是未在法条中明示的必要构成要件。我国刑法理论的通→说也认为,非法占有目的是盗窃罪幸运pk10官网开奖直播的构成要件。不少人认为使用盗窃没有幸运pk10官网开奖直播非法占有目的,对其不能以盗窃↓罪定罪处罚;由于我国刑法没有规定使用盗窃罪,故认为对使用盗窃行为▲以盗窃罪定性有违罪幸运pk10刑法定原则。问题是,使用盗窃都没有非法占有目的吗?  

                  关于非法『占有目的的基本含义,日本刑法理论中一种强有力的观点认为,非法占有目的包括排除意思(排除幸运pk10官方开奖网站权利人,将他人之物作为自己的财物进行支配的意思)与利用意思(遵从财物的用途进行利用幸运pk10一天几期、处分的意思)。但排除意思并非仅指永久性剥夺意图,在判断排除意思时,不能仅以有无返还意幸运pk10有客服吗思作为标准;在判断利用意幸运pk10是什么彩票思时,要考虑在一般情况ㄨ下是否为权利人所允许。  

                  对此,日本学者山口厚教授指出:“即便存在事后返还的意∮思,但若是出于侵犯相当幸运pk10是真的吗程度的利用可能性的意思的,则存在达到可罚性程度的法益侵害的危险,能肯定幸运pk10规律具有排除意思,成立盗窃罪。”日本判例也幸运pk10玩法技巧认为使用盗窃具有非法占有目的,可以⊙以盗窃罪论处。比如,对于擅自使用他人汽车的案件,判例认为幸运pk10行为人即便是出于暂时使用的目幸运pk10是哪里的的并具有返还意思,也存在非法占有的目的。同理,在我国刑法没有规定使用盗窃罪的情况下,对使用盗窃行为以盗窃罪论处幸运pk10怎么下注也不存在解释论上的障幸运pk10官方开奖网站碍,不违反罪刑法定原则。最高人民法院、最高人民检察院2013年发布实幸运pk10预测软件下载施的《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十条幸运pk10预测规定:“偷开他人机动车的,按照下列规幸运pk10追34567技巧定处理:(一)偷开机动车,导致车辆丢失的,以盗幸运pk10怎么下注窃罪定罪处罚;……”其中虽未提及“使用盗窃”一词,但从中不难发现可以对使用盗窃以盗窃罪论▲处的解释旨趣。不过,在显幸运pk10玩法技巧5码著轻微的暂时使用的情形中,由于行为人不具有排除权利人利用的目的,不值幸运pk10一天几期得科处刑罚,故不能将其划入盗窃罪的处罚范围。  

                  不过,北京↑大学法学院教授陈兴良认为,“借鉴外国刑法各论理论解释幸运pk10前四码玩法我国刑法规定也是存在限度的,这主要就在于应当注意外国与我国刑法规定上的差异,如果无视这种差幸运pk10预测软件异而引入外国刑法理论,则可能会发生幸运pk10在线预测软件手机版偏颇。”例如,许多大陆法系国家刑法中都规定了恐吓罪,日本刑法第249条第1款规定:“恐吓他人使之交付财物的,处十年幸运pk10规律以下惩役。”关于该罪的构成要件,大陆法系刑法理论的通说认为,必幸运pk10计算公式须通过实施恐吓行为,使对方感到畏惧,并基于该畏惧幸运pk10怎么玩心理实施交付行为,由此转移物或者利益;否则缺乏必要的因果关系,不构成恐吓罪幸运pk10是极速pk吗。我国刑法理论的通说认为,域外的恐吓罪相当于我国的敲诈勒索罪,进而认为敲诈勒索罪必须要求被害人产生恐惧幸运pk10盈利技巧心理。但是,这一理论通说是幸运pk10是正规彩票吗否妥当?  

                  我国刑◢法第274条关于敲诈勒索罪罪状的描述是,“敲诈勒索公私财物,数额较大或者多次幸运pk10笨人买法敲诈勒索”,并没有对威胁、要挟、恐吓手段进行程ζ度上的限制,没有要求幸运pk10app必须足以达到使被害人产生恐惧的程度。敲诈勒索罪是行为人幸运pk10怎么下注借助于威胁、要挟、恐吓等方式所形成的优势地位取得本不应当取ζ 得的财产,有时被害幸运pk10开奖记录人是迫于压力等而未必是因为恐惧而处分财产。正如中国政法大学教授曲新久所言:“借助于威胁、要挟以及其他方式形成的优势幸运pk10一分钟一期每天都开吗地位敲诈他人交出财物幸运pk10怎么玩,自己无根据、没有对价地获得他人财物,数额较大【的,构成敲诈幸运pk10走势软件下载勒索罪。”比如,盗窃他人车牌后告知对方,如果交钱即可返还车牌,数额较大或幸运pk10在线预测多次敲诈的,尽管理论上对其定性还有分歧,但审判实践中大多以幸运pk10在线预测软件敲诈勒索罪论处。在这种案件中,被害人完全可以到有关部门申请领取新车牌,但一些幸运pk10官网开奖直播车主不愿费时、费钱,于是向行为人交付低于再次办理车牌的费用;被害人并没有产生精神恐惧,至多产生ω一定的困惑、气愤幸运pk10app或者怕麻烦的心理。  

                  日本等幸运pk10是哪里的国刑法规定的恐吓罪与我国刑∞法规定的敲诈勒索罪是不完全相同的。由于我国刑法没有规定胁迫罪和强要罪,如果ω 把日本等国的恐吓罪与我国的敲诈勒索罪画等幸运pk10开奖记录号,将域外刑法规定的恐吓罪之构成要件直接套用到我国刑法规◆定的敲诈勒索罪之构幸运pk10一天几期成要件上,不符合刑法的体系解释,不当限缩了敲诈勒索罪的成幸运pk10笨人买法立范围,从而不利于保※护法益。因此,不能把域外关于恐吓罪的理论直接移植到我国的幸运pk10有客服吗敲诈勒索罪上,认为我国的敲诈勒索罪之被害人也必须出于畏惧心理。尽管我国的敲卐诈勒索罪与恐吓罪有一幸运pk10是真的吗定的历史渊源(中华民幸运pk10在线预测软件下载国时期,刑法有恐吓罪的规定;1950年《中华人民共和国刑法大纲(草案)》第144条所规定的罪名也是恐吓罪),但幸运pk10预测软件下载不能认为历史解释(沿革解释)就一定优先于文理解释和体系解释。  

                  域外刑法学研究证明△,成熟的刑法学理论应该幸运pk10一分钟是刑法总论研究与各论研究并驾齐驱、相互促进。刑幸运pk10是哪里的法各论研究具有解释论的功能,它在相当程度上能够〖反哺刑法总论的研究;没有充分、深入的刑法各论研究,刑法总论的研究难以可幸运pk10怎么下注持续地推进。鉴于我国刑法学研究重总论、轻各论的研究现状,我国刑法理论应借鉴【域外刑法各论的研幸运pk10预测软件手机版究路径,加强对刑法各论的研究,提升其幸运pk10一分钟一期每天都开吗学术性,使各论研究逐渐成为我国刑法知识的持续增长点。  

                (作者单位:山西省太原市人民幸运pk10玩法技巧5码检察院)

                 载《检察日报201729

                                                                                          

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